【仲裁案例】企业不能以张某不符合录用条件与其解除劳动合同

　　案情简介

　　2009年7月张某从大学毕业，通过社会招聘被本市一家私营企业所录用。企业与其签订为期2年的劳动合同，并约定试用期为3个月，主要从事办公室文秘工作。张某工作了2个多月，办公室主任觉得张某不能胜任此项工作，几次安排其工作，均未按要求完成。几天后，人事部门以张某在试用期内不符合录用条件为由，与其解除劳动合同。张某收到解除通知书后，即找人事部经理，要求他们给予合理的解释。人事部经理认为张某在试用期内不符合录用条件，所以与其解除劳动合同，并办理了退工登记备案手续。张某几经交涉未果，只能申请劳动仲裁，要求仲裁撤销企业解除劳动合同的决定，仲裁委员会经审查依法予以受理。

　　庭审答辩

　　仲裁委员会在开庭审理时，张某认为，企业与本人签订了2年期劳动合同，按照劳动合同法规定，只能约定2个月试用期，不能约定试用期3个月，所以企业约定3个月是违法的。再说本人工作认真负责，没有不胜任工作，故要求仲裁委撤销企业解除劳动合同的决定，恢复劳动关系，继续履行合同。企业在答辩时则认为，在试用期内张某不能胜任工作，不符合录用条件，所以按照有关规定可以与其解除劳动关系，再说企业已经为其办理了退工登记备案手续，对张某提出恢复劳动关系的请求不同意，希望仲裁委员会不要支持张某的仲裁请求。

　　仲裁委员会经过审理后认为，按照《劳动合同法》规定，签订劳动合同的期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月。现在企业与张某签订了2年期劳动合同，约定的试用期是3个月而不是2个月，与法相悖。况且双方合同已经履行了2个多月，企业以试用期不符合录用条件为由与其解除劳动合同，缺乏法律依据，应当予以纠正。

　　裁决结果

　　仲裁委员会依法作出裁决，撤销企业与张某解除劳动合同的决定，双方恢复劳动关系，继续履行合同。

　　案件评析

　　本案争议的焦点是用人单位与劳动者签订2年期劳动合同，是否可以与其约定3个月的试用期，并且在合同履行2个多月后，以劳动者不符合录用条件为由与其解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”由此可见，企业不能与张某约定3个月的试用期。然而，张某与企业已经履行劳动合同2个多月了，企业却以张某在试用期内不符合录用条件为由，单方面与张某解除劳动合同与《劳动合同法》的规定相违背，故仲裁委撤销企业解除合同决定，恢复劳动关系。

　　（言宗）